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法院经审理后认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。包某受杨某雇佣开车，发生重大交通事故，并负全部责任，被依法追究刑事责任，包某应当与杨某就事故造成的经济损失承担连带赔偿责任，杨某承担赔偿责任后，可以向包某追偿。杨某作为雇主，享受包某提供劳务创造的经济利益的同时，亦应对劳务造成的风险承担相应责任，故其应当对交通事故后果承担主要责任，包某承担次要责任，本院对具体分担比例予以酌定。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决包某给付杨某追偿款十五万二千四百零六元二角。一审判决作出后，被告包某提起上诉，二审法院判决驳回上诉，维持原判。 【法官点评】 (一) 雇主雇员对外承担连带责任 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”对于受害者来说，在雇员存在故意或重大过失的情况下，雇主雇员应承担连带责任，也就是说，受害者或其继承人既可以在雇主、雇员中择一主张权利，也可以向雇主和雇员同时主张权利，总之，对受害者的权利救济应提供保障。 (二)雇主的责任及其与雇员内部责任分配 《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：“雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”从上述法律规定来看，雇主应承担赔偿责任，雇员存在故意或重大过失时，雇主可以向雇员追偿的范围则是雇主和雇员之间责任分配的问题。 即使雇员存在故意或重大过失，雇主仍应承担主要责任，理由如下： 一是雇主作为接受劳务一方，其在选任提供劳务者时负有不可推卸的责任，其应尽到必要的审查和管理监督义务，确保提供劳务者具备与所从事的雇佣活动相匹配的能力和素质。本案中，包某遇红灯继续前行，其作为司机的职业道德水准令人质疑，且在庭审中杨某表示其通过网站发布招聘信息，包某应聘，杨某查看其驾驶证后即予以任用，在此次事故发生前杨某曾跟车，发现包某开车过快，故曾口头劝诫包某降低车速，注意安全，由此可见，杨某在选任时未进行必要的考察，且发现包某驾驶存在问题后未采取行之有效的措施纠正包某的问题，仍让包某开车，杨某作为雇主显然未尽到必要的审查义务，亦未尽到管理监督义务，其雇佣不合格的雇员的行为是导致损害发生的根本原因，其存在重大过错，应承担主要责任。相比较而言，包某则应承担次要责任。 二是风险和利益应成正比。根据受益者承担风险的原理，雇主处于优势、强势地位，雇员提供劳务创造的经济利益的大部分归其所有，雇主享受了雇员劳务创造的巨大经济利益，受益的同时应承担相应的风险。本案中，杨某之所以雇佣包某，且在包某驾驶存在问题的情况下，仍选择继续雇佣，而未解除雇佣关系，亦是出于经济利益的考量，故其应承担包某致人损害的大部分风险。
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